履约保函和履约保证金

履约保函和履约保证金都是在商业合同（特别是建设工程合同）中用于保障合同履行的方式，它们有以下区别和联系：

 一、定义与性质

1. 履约保函

   - 定义：履约保函是由银行、保险公司或担保公司应承包人（或供应商、服务提供者等）的要求，向发包人（或业主、采购人等）出具的一种书面保证文件。保函中担保人承诺，若承包人在履行合同过程中出现违约行为，将按照保函约定向发包人承担赔偿责任。

   - 性质：

     - 担保性：是对承包人履行合同义务的一种外部担保，通过第三方金融机构或担保公司的信誉和资金实力来保障发包人权益。

     - 独立性：履约保函通常是独立于主合同的文件，虽然其产生基于主合同，但在一定程度上具有独立的索赔条件，只要满足保函规定的违约情形，发包人即可索赔，不需要完全依赖主合同纠纷的裁决结果。

2. 履约保证金

   - 定义：履约保证金是承包人（或供应商等）按照合同约定向发包人（或业主等）提供的一笔资金，作为其履行合同义务的保证。如果承包人违约，发包人有权没收该笔保证金以弥补损失；若承包人顺利履行合同，则在合同履行完毕后，发包人将保证金退还承包人。

   - 性质：

     - 资金保证性：是承包人以自有资金或自筹资金提供的一种资金担保形式，直接体现为一定金额的货币资金。

     - 从属性：履约保证金的设立、处置等完全依赖于主合同的约定，与主合同的关系更为紧密，其没收或退还的依据主要是主合同条款对承包人履约情况的判定。

 二、金额确定

1. 履约保函

   - 履约保函的金额通常为合同金额的一定比例，一般在5% - 10%左右。具体比例根据合同类型（如建设工程合同、货物采购合同等）、项目风险程度、行业惯例等因素确定。例如，在一些大型建设工程中，保函金额可能为合同金额的8%，而在一些相对简单的货物采购合同中，可能为5%。

2. 履约保证金

   - 履约保证金的金额确定方式与履约保函类似，也是按照合同金额的一定比例收取。不过，在某些情况下，发包方可能根据项目的特殊需求或对承包人的信任程度，要求提高或降低保证金的比例。例如，对于新进入市场、信誉不太明确的承包人，发包方可能要求10%甚至更高比例的履约保证金；而对于长期合作、信誉良好的承包人，可能只要求3% - 5%的保证金。

 三、对企业资金的影响

1. 履约保函

   - 对于承包人来说，如果通过银行开具履约保函，若企业在银行有足够的授信额度，不需要缴纳全额保证金，则可以大大减少资金占用。即使没有授信额度，部分银行可能只要求缴纳一定比例（如20% - 30%）的保证金来开具保函，其余部分由银行信用作担保。这使得承包人可以将更多资金用于项目的正常运营，如购买原材料、支付工人工资等。

   - 例如，一份合同金额为1000万元，保函金额为100万元，如果银行只要求缴纳20%的保证金，承包人只需拿出20万元，就可以开具100万元的履约保函。

2. 履约保证金

   - 承包人需要提供全额的履约保证金，这对企业的资金流动性有较大影响。特别是对于一些资金实力较弱的中小企业，拿出一笔金额较大的履约保证金可能会导致企业资金紧张，影响企业正常的生产经营活动。例如，一个合同金额为500万元的项目，要求10%的履约保证金，承包人就需要拿出50万元作为保证金，这对于资金有限的企业来说是一笔不小的开支。

 四、风险承担与保障程度

1. 履约保函

   - 风险承担主体：由银行、保险公司或担保公司承担风险。这些金融机构或担保公司在出具保函前会对承包人进行严格的风险评估，包括企业的资质、信誉、财务状况等。一旦承包人违约，担保人将按照保函约定向发包人进行赔偿。

   - 保障程度：由于金融机构和担保公司具有较强的资金实力和信誉，对于发包人来说，履约保函提供了较高的保障程度。但在某些特殊情况下，如担保机构出现经营风险或倒闭时，可能会影响保函的履行。不过，这种情况相对较少，并且在金融监管体系下，有一定的风险防范机制。

2. 履约保证金

   - 风险承担主体：风险主要由承包人自己承担。承包人以自己的资金作为保证金，如果违约，将直接损失这笔资金。

   - 保障程度：对于发包人而言，履约保证金直接掌握在自己手中，在承包人违约时可以立即没收以弥补损失，在这方面保障程度较高。但如果承包人出现资金困难无法足额提供保证金，或者在保证金管理过程中发包方出现挪用等不当行为，都会影响其保障功能的有效发挥。

 五、办理流程

1. 履约保函

   - 申请与审核：承包人向银行、保险公司或担保公司提出开具履约保函的申请。金融机构会对承包人的企业资质、财务状况、项目情况等进行审核，审核内容包括营业执照、资质证书、财务报表、建设工程合同等资料。

   - 签订协议与开具：审核通过后，承包人与金融机构签订保函协议，明确保函金额、期限、担保责任范围等条款。金融机构根据协议开具履约保函，并将保函提交给发包人。

2. 履约保证金

   - 缴纳约定：在合同签订时，双方约定履约保证金的金额、缴纳方式（如现金、转账等）和缴纳时间。

   - 缴纳执行：承包人按照合同约定将保证金缴纳到发包人指定的账户。发包人收到保证金后，一般会出具收据或相关的确认文件。